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Modalitäten von Herbeiführung der Compensation mittelst exe doli
gänzlich schweigt, eine erhöhte Bedeutung, welche von der eines
testimonium negativum nicht weit entfernt ist.
Es erübrigt daher nur noch der Nachweis, dass in klassischer
Zeit eine exceptio zur Minderung der Condemnation nicht führen
konnte, sowie, dass speciell dafür, dass um die Zeit Marc Aurels
und später durch inserierte exce doli wirkliche Compensation herbeigeführt -
worden sei, ein Beweis aus den Quellen nicht erbracht werden ¬
kann. In Bezug auf diese Punkte haben sich aber unsre Ausführungen ¬
ebensowohl gegen Übbelohde, als gegen Dernburg
zu richten.
§. 7.
Allgemeine Prüfung der Behauptung, dass im klassischen Process
Partial-Exceptionen Minderung der Condemnation bewirkten.
Es ist den Vertheidigern des Satzes von der minuierenden Kraft
der Partial-Exceptionen nicht entgangen, dass sich ihre Ansicht mit
der Logik der Formel, in die eine exceptio eingestellt ist, nicht
recht verträgt, und es soll hier zunächst die Art und Weise, wie
sie sich mit diesem unbequemen Umstande abzufinden versuchen, beleuchtet ¬
werden.
Zufolge Gaius 4, 119 werden alle Exceptionen als Negativen
der vom Beklagten aufgestellten Exceptionsbehauptung der formula
so inseriert, dass sie gleichzeitig die Anweisung zu condemnieren zu
einer bedingten machen. Danach lautete — um eine von Gaius
a. a. O. selbst formulierte und uns gerade am meisten interessierende
exceptio als Beispiel zu wählen — die a° certae creditae pecuniae
mit inserierter exceptio doli so: si paret, Num Num 4° 4° C dare oporlere, ¬
si in ea re nihil dolo malo A' A' factum sit neque fiat ') iudex
Num A° C condemna, s. n. p. a. Nach der gemeinen Logik scheint
hier keine Möglichkeit offenzustehen, als entweder auf 100 zu verurtheilen ¬
oder aber zu absolvieren. Auch die Erläuterung, welche
’) Ob man die exco hierher, oder wie Dernburg (S. 205 f.) will — soviel ¬
ich weiss ohne Nachfolge zu finden — hinter die condemnatio stellt, thut,
wie mir scheint, nichts zur Sache.
