Full text: Clemente de Diego y Gutiérrez, Felipe: Tesis: El uso, los usos sociales y los usos convencionales en el Código Civil español

DISCURSO 
sarios principios y método para combatir los errores que 
obscurecian la teoria de la costumbre, y los principios de 
conocimiento del Derecho consuetudinario eran, para el. 
el concepto de costumbre y la legislación; el primero de 
termina la unidad del objeto de nuestro conocer, y la se¬ 
gunda, las reglas juridicas fundamentales de ese objeto in 
jure. 
Además de esto, la costumbre era indiscutida cuando vivia 
sola como unica ó primera manifestación del derecho que 
fué; y sobre imponerse sobre si misma como fenómeno social 
necesario, faltaban los elementos de reflexión y el estado de 
cultura precisos para discutirla. Mas tan luego como asomo 
en el horizonte juridico otra fuente que le iba à los alcances, 
que la substraïa campo de aplicación, y al alborear, por otra 
parte, los primeros gérmenes de reflexión y ensayos de sis¬ 
tematización sobre materias de Derecho, era natural que, 
ante aquella cruzada de hecho contra ella, y en esta empresa 
de atención reflexiva acerca de ella, comenzasen à discutirse 
los titulos de su existencia y obligatoriedad, las condiciones 
de su establecimiento y aplicabilidad. Y al irse entronizando 
la ley en la vida juridica, absorbiendo poco á poco los domi¬ 
nios de la costumbre, ofreciéndose aquélla como dominadora 
indiscutible é indiscutida, zqué de particular tiene que ad 
quiriese el papel de patrón, medida y tipo, y que, por ende, 
la doctrina de la costumbre se modelase sobre la de aquélla, 
siendo su refiejo, y que à toda hora, para resolver cuestiones 
de ésta, se acudiese á su analogia con aquella otra fuente del 
Derecho? Y esta es la segunda mala estrella que se ha cerni¬ 
do sobre la teoria de la costumbre: que se ha buscado como 
de reflejo y de prestado en la ley, en lugar de irla à buscar 
directamente en los medios sociales en que mâs neta y vigo¬ 
rosamente se ha manifestado. 
En resumen y conclusión de este punto: que para indagar, 
aolarar y formular la doctrina del Derecho consuetudinario 
se ha interrogado å la ley y å no å la costumbre misma, y ni 
aun siquiera å la ley en su propia consubstancial naturaleza, 
Max-Planck-Institut für 
Real Ac 
Morales y Politicas 
europäische Rechtsgeschichte
	        
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