Full text: Clemente de Diego y Gutiérrez, Felipe: Tesis: El uso, los usos sociales y los usos convencionales en el Código Civil español

DEL SR. D. FELIPE CLEMENTE DE DIEGO 
ticulo de la ley de introducción prohibe para lo sucesivo todo 
Derecho consuetudinario general ó local que tienda à esta¬ 
blecer leyes nuevas ó á derogar leyes anteriores. En el Ba¬ 
disches Landrecht de 1809 se admite la costumbre como modo 
de interpretación de las leyes y de los contratos; y aun mas 
modernamente se la reconoce en el Bugerliches Gesetzbuch 
sajón de 1863, como medio de interpretación de la voluntad 
de las partes. En el art. 1. del Código de Comercio, general à 
todo el Imperio desde 1871-1872, se llama á la costumbre 
como fuente de Derecho en segundo lugar, ó seäse en defecto 
de disposiciones del Código: la ley dice literalmente, usos de 
comercio (Handelsgebrauche); pero es general la opinión de 
que no se refiere á los usos convencionales, sino à la costum¬ 
bre propiamente dicha, y es natural, porque ese es el sentido 
del texto: «en cosas de comercio, en tanto que no haya dis¬ 
posiciones en el Código, vienen á aplicación los usos mer 
cantiles, y en su defecto el Derecho civil general» (1). 
Dado este movimiento legislativo, era natural la disposi¬ 
ción contenida en el primer proyecto del Código Civil ale 
mán (art. 2.°): «las reglas de Derecho consuetudinario no 
valen más que en cuanto la ley las invoca». Las razones ale¬ 
gadas en la exposición de motivos para justificar esta disposi¬ 
ción revelan un análisis muy detenido de la cuestión, y, al 
mismo tiempo, muy perspicaz y delicado: bajo el influjo de 
la escuela histórica, que tanto habia preconizado la exten 
sión y justicia de esta fuente del Derecho, era muy dificil 
explicar y legitimar limitaciones en su admisión dentro de 
la codificación. Los precedentes harto réstrictivos de la cos¬ 
tumbre que se recuerdan, tanto nacionales como extranje¬ 
ros (á la legislación francesa se la reputa adversa totalmente 
à la costumbre); el desarrollo de la centralización y la com¬ 
plicación de las relaciones sociales que de hecho sustraen à 
esta fuente juridica el campo de su aplicación; la amenaza 
(1) Sobre todos estos puntos véase: Stobbe, Wächter, Gierke, Savi¬ 
gny..... Geny, Saleilles...... 
Real A 
prales y Politicas 
uropäische Re 
jeschichte
	        
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