DEL SR. D. FELIPE CLEMENTE DE DIEGO
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El eminente poligrafo D. Joaquin Costa, en su laureada
Memoria sobre el Derecho consuetudinario, también se hace
eco del mismo fenómeno, refiriéndolo á tiempos anteriores
al Cödigo. Lamentábase el Sr. Costa de la indefinición y va
guedad del lenguaje técnico, achaque tan corriente en las
Ciencias Morales y Politicas, efecto de la estrecha relación
en que se dan con la vida y de encontrarlas dentro de nos¬
otros mismos, por lo que nos ofrecen ya formado el lenguaje
sobre el que el indagador ha de operar aun á riesgo de tro¬
pezar con la obscuridad é indeterminación que fatalmente
acompana à toda creación popular irreflexiva. Los voca¬
blos—decia—uso, costumbre, hábito, son ejemplo de ello, y la
mas lamentable anarquia reina en cuanto á su empleo aun
entre los doctos..... La sinonimia de usos y costumbres que
vemos en jurisconsultos nacionales y extranjeros parece de¬
notar dos cosas distintas, sin explicar bien la diferencia.
El fenómeno á que venimos refiriéndonos se dió en el De¬
recho romano y en muchas legislaciones modernas.
Por lo que toca al Derecho romano, como dice muy bien
Brie en su espléndida monografia sobre la costumbre juridi¬
ca (1), las expresiones empleadas en sus fuentes se toman del
aspecto exterior de la misma, y son: consuetudo, mos ó mores,
y alguna vez, aunque más impropiamente, usus; por ejemplo,
en el párrafo 9.°, titulo 2.°, libro 1.° de las Instituciones de
Justiniano, y en el primero del titulo 11, libro 4.° del mismo
cuerpo legal (2). Ya nuestro San Isidoro (3) hacia derivar con¬
suetudo de communis usus. Las expresiones tan frocuentes eo
jure ultimur y otras semejantes significan sólo el derecho vi¬
(1) Die Lehre vom. Gewohnheitsrecht.... Erster Theil; Breslau, 1899.
(2) En el párrafo 1.° del fragmento 32, tit. 3.°, lib. 1.° del Digesto, se
dice jus quo urbs Roma utitur; en el fragmento 37 del mismo titulo, li¬
bro y cuerpo legal se afirma: inspiciendum est quo jure civitas. ... usa
fuisset. Del capitulo 2.° de la ley Aquilia se dice: in usu non est, en el
párrafo 12, tit. 3.°, libro 4.° de las Instituciones.
(3) Vocatur consuetudo quia in communi est usu. Etimologias, lib.5.°.
cap. 3.°, pág. 191 y siguientes del vol. 3.°, edición de Arévalo, Lorenza¬
na, anno MDCCXCVIII.
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y Politicas
Real
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itsgeschichte