Full text: Pérez Serrano, Nicolás: ¬El poder constituyente

Paradojas 
Léjos de nuestro animo abusar de esta sutil flor del es¬ 
piritu que es la paradoja. Con tanta mayor razón cuanto que 
por naturaleza propende a juegos de ingenio incompatibles 
con la seriedad de una exposición doctrinal. Y sin embargo¬ 
por via de corolario, y queriendo desarmar preventivamente 
con benévola simpatia posibles agresiones de los enemigos 
del sistema constitucional, fuerza es confesar que en el fon¬ 
do de la teoria que estudiamos hay sobrados motivos para las 
asperezas de una critica rencorosa. Resulta a primera vista 
paradojico que el acto creador de todo el Ordenamiento juri¬ 
dico sea un acto no-juridico en si; resulta no menos paradó¬ 
jico que el acto fundador de un Estado nuevo se haya de ba¬ 
sar en la realidad del propio Estado preexistente; resulta, 
por ultimo, extremadamente paradójico que el acto de or¬ 
ganizacion fundamental de la Comunidad politica corra a 
cargo de un organizador que no tiene organización propia. 
En efecto, la Constitución, que es Ley fundamental, uor¬ 
ma normarun segun muchos, nace por via no juridica. No 
cabe honradamente negar esta realidad, aunque puedan venir 
à atenuarla imperativos de Derecho natural y de tirania de 
la Historia, amén del lastre juridico que represente una tra¬ 
dicion determinada e incluso una normacion anterior cuando 
se trata del Poder constituyente derivativo. Pero el caso no 
es nuevo ni es unico, como juiciosamente apunta CARRÉ (28); 
el Estado no nace por modo juridico, pues siendo él la fuente 
del Derecho, mal puede basarse en el Derecho como fuente 
legitimadora. Surge como simple hecho, porque no hay cual 
ocurre al fundar una Compannia anónima, un Estatuto legal 
prévio, al que haya de atenerse y del cual derive su legiti¬ 
midad. Los trabajos modernos sobre la persona social dan 
razon de la aparente anomalia, que también podria explicar¬ 
se en la finisima construcción de HAURIOU sobre la institu¬ 
cion; aparte de que los nuevos rumbos de la doctrina y de la 
practica pueden resolver el problema mediante una supedita¬ 
cion juridica a la órbita internacional. 
(28) Contribution, cit., II, págs. 483 y ss. 
Max-Planck-Institut für 
Real Academia de Ciencias Morales y Politicas 
europäische Rechtsgeschichte
	        
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