§. 349.350. 3. Capitel. Von Sicherung der Forderungen durch Bürgschaft.
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Aber eine Bürgschaft im eigentlichen Sinne ist dies nicht, sofern nicht dem Gläubiger
gegenüber der eine als Hauptschuldner, der andere als accessorisch Verpflichteter auftritt.
Girtanner S. 315. fg.
II. Formen der Verbürgung.
A. Nach römischem Recht.
§. 350.
1) Fideiussio 2.
Die vorzüglichste Form
der Verbürgung nach römischem Recht ist
die fideiussio“, d. i. eine in Stipulationsform* eingegangene Verpflich
tung, für die Erfüllung der Schuldverbindlichkeit, die Zahlung der Schuld
eines Andern einzustehenb
Als accessorische Obligatio“ ist sie bedingt
durch das Daseyn einer Hauptschuld", wie immer dieselbe entstanden
seyn möge“, obwohl die Stipulation schon voraus für eine künftige
Hauptschuld geschehen kann“. Auch ist die Fidejussio für eine naturalis
obligatio vollkommen gültig", und kann also der Fidejussor wirksamer
verpflichtet werden, als der Hauptschuldner?. Aber die Fidejussio ist
ungültig, wenn sie unbedingt für eine bedingte Schuld eingegangen wird
oder unter einer andern Bedingung als diese, falls jene früher in Er
füllung geht', desgleichen, wenn sie auf etwas Anderes“ oder auf Mehr
als die Hauptschuld gerichtet ist, oder in anderer Beziehung, z. B. rück
sichtlich der Zeit= oder Ortsbestimmung, beschwerender als diese (fideiussio
in duriorem causam) ist", während umgekehrt eine erleichternde Ab
weichung von dem Inhalt der Hauptschuld (fideiussio in leviorem cau
sam) zulässig ist3. Die gültige Fidejussio erzeugt eine actio ex stipulatu
gegen den Fidejussor, der vergleichbar einem Correus des Hauptschuldners“
rpflichtet ist
Anm. 1 Die gewöhnliche Formel der Stipulation zu diesem Zweck war: Idem
fide tua esse iubes? mit der Antwort: fide mea iubeo; daher der Name fideiussio.
Gai. III. 116. IV. 137. cf. §. 7. J. h. t. L. 8. pr. D. h. t. L. 12. Cod. h. t.
L. 10. Cod. de contrah. stip. 8. 38. Eine allgemeinere Benennung ist adpromissor.
L. 43. D. h. t. L. 5. §. 2. D. de V. O. 45. 1. — Ueber sponsio und fidepromis
sio als besondere Formen der Bürgschaft durch Stipulation (adpromissio) im ältern
Recht vgl. Gai. III. 115... 127. Im Justinianischen Recht sind diese mit ihren Eigen
« Inst. de fideiussoribus. 3. 20. Dig. de fideiussoribus et mandatoribus. 46. 1. Cod. 8. 41.
° pr. J. h. t. L. 1. §. 8. D. de O. et A. 44. 7. ° §. 5. J. h. t. d L. 70. §. 4. D. h. t. ° L. 1. 2.
L. 8. §. 1... 3. 5. 6. D. h. t. cf. L. 4. pr. L. 8. §. 12. eod. f L. 6. §. 2. L. 57. D. cod. §. 3.
J. h. t. g L. 6. §. 2. L. 7. L. 16. §. 3. 4. eod. §. 1. J. h. t. h L. 8, §. 7. D. h. t. 1 L. 70,
pr. §. 1. eod. k L. 42. D. eod. cf. a) L. 70. §. 2. eod. ß) L. 8. §. 8. eod. y) L. 38. pr.
bgl. mit L. 8. §. 10. cod. 1 §. 5. J. h. t. m L. 8. §. 7...10. L. 16. §. 1. 2. L. 34. D. h. t.
"L. 4. §. 1. D. h. t. cf. L. 116. D. de V. O. 45, 1.