Full text: Clemente de Diego y Gutiérrez, Felipe: Tesis: El uso, los usos sociales y los usos convencionales en el Código Civil español

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DEL SR. D. FELIPE CLEMENTE DE DIEGO 
Por ahi puede comprenderse cuántas dificultades encierra 
desentranar la naturaleza del Derecho consuetudinario. Ade¬ 
más, defecto muy general de las investigaciones relativas à 
esta materia es no haber mirado las cosas frente à frente ni 
haber estudiado consiguientemente esa costumbre en si mis¬ 
ma, sino á través de los textos del Derecho romano y del De¬ 
recho canónico, y esto ha perturbado y confundido la clara 
noción de esta fuente juridica: es la mala estrella que sobre 
ella se ha cernido. La legislación de Roma primero, y la de la 
Iglesia después, se mostraron hostiles à la costumbre, y con 
razón, porque era el portillo del particularismo y de la varie¬ 
dad, que iban en contra de la unidad de mando y de discipli¬ 
na que representaban aquellos derechos. No se ha examina¬ 
do, no, à la costumbre en su propio lecho, ni directamente en 
las sociedades donde con más pujanza se ha manifestado, ni 
à la luz de la razón y en vista de la idea del Derecho; se han 
planteado y examinado sus problemas sólo à través y por 
las inspiraciones de legistas y canonistas. Restituir la costum¬ 
bre al seno de la Sociedad y del Derecho sin más, aunque 
çon todo el aparato complejo de estas nociones, y alli, en 
aquellos términos y á luz de la propia conciencia, que réci¬ 
bié la impresión de la ley natural, à cuyos destellos nos mo 
vemos, examinar su naturaleza, sus elementos esenciales.... 
era dar una base y abrir el camino del verdadero método del 
Derecho consuetudinario. 
No muy descaminado andaba un jurisconsulto catalän de 
nuestros dias, el Sr. Almela, cuando decia con toda senci 
llez: :Estudiando la costumbre como fuente de derecho, deben 
fijarse, ante todo, las dos ideas que el punto comprenda: cos¬ 
tumbre y derecho» (1). Eso pretendia Costa, con superiores 
arrestos, en los estudios de que ya hemos hecho mérito, y ya 
Klotzer en Alemania, y en 1813 (2), afirmaba que eran néce¬ 
(1) Discurso pronunciado en la Academia de Jurisprudencia y Legis- 
lacion, de Barcelona, en la inauguracion del curso de 1907 à 1908. 
(2) Op. cit. 
ias Morales y Politicas 
RealAcadem 
geschichte
	        
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