Full text: Clemente de Diego y Gutiérrez, Felipe: Tesis: El uso, los usos sociales y los usos convencionales en el Código Civil español

DISCURSO 
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vestigar cómo algo que antes no era Derecho, puede llegar à 
serlo por la sola costumbre, y, especialmente, cómo la nuda 
costumbre, en contradicción con una ley solemnemente de¬ 
cretada, puede sustraer á ésta su carâcter juridico y poner en 
su lugar, como Derecho, otra cosa. 
Esto es lo raro y el brote de la cuestión: zcómo es esto 
posible?, zcómo puede suceder que alli donde, segûn el con 
cepto del Derecho, sólo hay para el Estado un derecho, y éste 
es la ley establecida con carácter general obligatorio, el juez, 
representante del Derecho, se pueda creer autorizado y obli¬ 
gado para juzgar en muchos casos por otras normas distintas 
de la ley, á saber, por la del Derecho consuetudinario? Si el 
juez, como representante del Derecho, se reputa asi autoriza¬ 
do y obligado, dedûcese ya de esto que la cuestión de la ra 
zón de validez del Derecho consuetudinario no puede ser re¬ 
suelta aparte y con separación de la más general relativa à 
la razón de validez del Derecho mismo. 
Con lo dicho y recordado de Schuppe queda bien claro que 
el problema de la costumbre es el problema entero del Dere¬ 
cho. Es el origen del Derecho en uno de sus aspectos, à lo me¬ 
nos; es el hecho que deviene derecho en este circulo del Dere¬ 
cho objetivo, como alli en el del subjetivo, el hecho también 
deviene derecho en vias de prescripción óusucapción. Por otro 
camino llega å esta misma consecuencia el eminente Gierke. 
Puesto que el Derecho consuetudinario, dice éste, es la forma 
originaria y primera de aparición del Derecho, la cuestión de 
las razones de su validez se confunde çon la de las razones de 
validez del Derecho mismo. Y en tanto no puede ser contesta- 
da por la jurisprudencia, pues esa razón de validez del Dere¬ 
cho no puede ser á su vez una razón de derecho, y es natural, 
porque ésta reclamaria de nuevo otra razón, y asi hasta lo in¬ 
finito. Una general consideración filosófica é histórica puede 
intentar derivar la obligatoriedad de este Derecho consuetu- 
dinario de la naturaleza humana; para la consideración juri- 
dica es ello un algo resueltamente dado, un hecho fundamen¬ 
tal, ni susceptible ni necesitado de fundamentación. 
ias Morales y Politicas 
Real Acac 
europäiscl 
chtsgeschichte
	        
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